出口侵权如何避免 怎样降低侵权风险？

【hishop网讯】在美国，知识产权很受重视。若一个出口至美国的公司要打一场商标或专利侵权官司，费用可能达到160-300万美金。而其产品商标或专利被投诉侵权成功的话，则直接会面临丢失美国市场的风险。那么，出口侵权如何避免，怎样降低侵权风险？

因此，跨境电商企业要想深耕美国市场，需要加深对海外法律风险知识加深了解，减少经营风险。日前，在广东省跨境电商行业协会主办的跨境电商法律风险应对与防范交流会上，美国莱纳戴维律师事务所何勇律师分享了美国知识产权被起诉或者337调查中出口企业应对和防范措施。

被337调查认定侵权 产品将无条件退出美国市场

337调查，是指美国国际贸易委员会（United States International Trade Commission，简称USITC）根据美国《1930年关税法》第337节（简称“337条款”）及相关修正案进行的调查，禁止的是一切不公平竞争行为或向美国出口产品中的任何不公平贸易行为。这种不公平行为具体是指：

1、产品以不正当竞争的方式或不公平的行为进入美国；

2、产品的所有权人、进口商、代理人以不公平的方式在美国市场上销售该产品，并对美国相关产业造成实质损害或损害威胁；

3、阻碍美国相关产业的建立，或压制、操纵美国的商业和贸易；

4、侵犯合法有效的美国商标和专利权，或侵犯了集成电路芯片布图设计专有权；

5、侵犯了美国法律保护的其他设计权，并且，美国存在相关产业或相关产业正在建立中。

据何勇介绍，实践中涉及侵犯美国知识产权的337调查大部分都是针对专利或商标侵权行为，少数调查还涉及版权、工业设计以及集成电路布图设计侵权行为等。其他形式的不公平竞争包括侵犯商业秘密、假冒经营、虚假广告、违反反垄断法等。

而337调查的主要程序包括：申请、立案、应诉、听证前会议、取证、听证会、行政法官初裁、委员会复议并终裁、总统审议。如果任何一方当事人对USITC的裁决结果不服，可以向美国联邦巡回上诉法院提起上诉。

根据美国《1930年关税法》第337节的规定，美国国际贸易委员会应在“尽早的、可行的时间内”完成一项337调查并作出裁决。实践中，美国国际贸易委员会一般在12－15个月内结束调查，复杂案件可能会延长至18个月。何勇表示，这相比于法庭诉讼的效率会高很多。

337条款是国际上最具变通性和杀伤力的贸易保护手段，凡是337调查认定侵权行为存在的外国出口产品，将通过颁发禁止进口令的方法直接禁止该涉案产品的进口和在美国市场的销售，而且无法规避。

另外，337条款已经跨越了国界，在全球范围内的侵权行为均可能被追诉，甚至包括非出口行为。根据“337”调查普遍排除令规定，一家败诉，连同该国其他生产该产品的企业同样也要退出美国市场。

防患于未然：避免成为337调查的被告

何勇表示，337调查立法目的是为了限制进口贸易中的不公平行为。许多企业由于不知情或缺乏知识产权保护意识而成为337调查的被告。在生产经营和对外贸易活动中，对美出口企业可采取以下预防性措施，避免成为337调查的被告：

1、在生产对美出口产品时，先初步调查美国同类产品中是否适用相同或类似技术、外观设计及商标；

2、在接受进口商委托生产对美出口产品的订单时，在委托加工合同中加入关于知识产权侵权纠纷的免责条款；

3、生产或出口前委托有关中介组织进行检索，减少侵权的可能性；

4、委托律师出具出口产品不构成知识产权侵权的法律意见书。

何勇提到，在产品向美国出口前，首先应当提高知识产权意识，防患于未然。中国企业应提前做好准备，首先进行专利检索，确定是否有可能侵犯涉及该产品的美国专利，或涉及该产品的制造方法的美国专利，包括请专家分析产品在美国的专利保护状况。与败诉的损失相比，专利检索的费用实在是微不足道的。

如果发现有可能侵犯美国公司专利权的情况，则应及时对产品进行修改，以免侵犯知识产权。如果存在侵权可能，则可以使用其他方法绕过专利来避开侵权。如果有些核心的专利无法绕过，也可以从专利权所有人那里取得使用专利的许可，或者与进口商取得协议，由进口商承担侵权的责任。

一场专利侵权官司160-300万美金

据美国莱纳戴维律师事务所何勇律师介绍，目前，在美国如果要打一场专利侵权诉讼案，起步价都为50万美金，打完之后可能总金额会达到200-300万美金。而337调查也不便宜，但相比法庭诉讼，会便宜很多，大概是160万美金左右。

此外，何勇律师还提到，对于跨境出口的企业来说，若想要一开始就杜绝侵权后患，在进入美国市场之前，要做好风险防范，对商标、专利都做好预警分析。商标要做商标检索，在中国注册的商标，也要在美国注册，因为商标专利都是有地域性，如果是在中国申请的商标，没有在美国申请，一样会有侵权的风险。

如若商标涉及侵权，被启动了337调查，何勇建议，公司最好积极应对，而不是消极回避。最好找专业的美国律师来操作，因为其对美国的法律环境比较熟悉，在法律上规避恶意侵权（被告商标侵权还进行销售的行为）诉讼，美国法院将会对此进行3倍的惩罚性赔偿。

因此，跨境电商企业如果想深耕美国市场，在出口之前，知识产权这一步开始重视起来吧。.

　　侵权主要包括版权、商标和专利三大块，那么卖家在开发、上传产品时，该怎么做才能降低侵权风险?下面Hi商学院将为大家一一解答。

　　一、为什么要做版权登记?版权是对作品的保护，一个产品设计出来，就已经具有版权保护。比如迪士尼的卡通人物因为大量推广而家喻户晓，也无形中默认了版权归属。而当卖家设计出一款产品，如果没有进行版权登记，就无法证明产品的原创性。

　　做好版权登记有以下特点：

　　1、证明作品的原创

　　有了版权登记证就能更有效的证明该Logo的原创归属权;

　　2、保护时间长，一次性交费

　　A. 以个人名义登记保护的时间为个人生前加生后的第50年的12月31号截止时间;

　　B. 以公司名义登记保护的时间为50年的时间;

　　3、保护地域范围延伸到国外

　　中国属于国际性的版权公约《伯尔尼公约》的成员国，登记版权保护在《伯尔尼公约》178个成员国受保护。

　　所以当产品中出现图文并茂时，建议将图形也做版权登记，这样保护是更加全面的。

　　二、商标申请的方式及存在风险商标是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。在商业领域而言，商标包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，都可以作为商标申请注册。

　　商标的注册方式包括单一国家商标、连盟式商标、欧盟商标、非洲联盟商标和马德里商标五种。商标申请人可以是公司或个人申请，一般商标有效期是10年，且可延续保护。商标查询可以登入中国商标局官网、欧盟官网、美国官网及日本官网等。

　　但商标申请也存在一定风险：

　　1、美国的common law 承认使用但未申请的名称的法律权限

　　2、审核律师的主观判断

　　3、公示期第三方的主观判断YANKEE VANKEE

　　4、注册下来之后被第三方申请无效

　　三、境外专利申请途径及侵权判定方法专利主要分为发明专利、实用新型专利和外观专利三种，各自有其不同的侵权判定方法：

　　1、发明专利

　　法律状态最为稳定技术价值最高。发明专利的发明是指产品、方法或其改进提出的新的技术方案。可以分为产品发明和方法发明。

　　其侵权判定的基本原则是：全面覆盖原则——设计要点。

　　2、实用新型专利(美国无，欧盟部分国家有）

　　实用新型专利指的产品形状，是指产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状。

　　3 外观专利

　　外观设计专利是对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。

　　其侵权判定标准：结构设计、设计空间及功能限制上是否存在区别。

　　境外专利申请的两个途径：

　　1、“巴黎公约”途径：

　　(1） 首先提交国内专利申请;

　　(2） 6/12个月以内以国内专利为优先权进行境外专利的申请。

　　2、“PCT”(专利合作条约，俗称国际专利） 途径：

　　(1） 首先提交国内专利申请;

　　(2） 12个月以内提交PCT国际专利申请;

　　(3） 30个月内进行境外具体国家。